Casi pratici con le massime dei Consigli Notarili

Il problema che risolve. Fino al 2013 il codice civile imponeva di depositare in banca, prima dell’atto, il 25 per cento dei conferimenti in denaro. Era un passaggio lento e, per le società piccole, spesso più costoso del capitale stesso. La legge 99 del 2013 ha cambiato l’articolo 2464 del codice civile per le s.r.l., ma ha lasciato aperti parecchi dubbi pratici: a chi si consegna il denaro, con quale mezzo, chi ne dà atto e che prova ne resta.

Che cosa dice. La massima chiarisce che il versamento iniziale in una s.r.l. si può eseguire in tre modi, tutti leciti: con qualunque mezzo di pagamento che faccia arrivare davvero le somme alla società; con la consegna agli amministratori nominati nell’atto costitutivo o a persone da loro delegate, prima dell’atto o nello stesso momento; oppure con un deposito bancario vincolato a favore della società che sta per nascere. Gli amministratori non devono per forza essere presenti davanti al notaio: la consegna può avvenire a un delegato, e la massima ammette che il delegato sia anche il notaio stesso. Sono ammessi il contante nei limiti di legge, l’assegno circolare, il bonifico e il deposito. Non serve una quietanza separata o un documento bancario: basta che il mezzo di pagamento usato sia indicato nell’atto costitutivo, come la legge ora richiede.

Perché è utile. Toglie dalla costituzione di una s.r.l. l’unico passaggio che dipendeva dai tempi di una banca. In pratica si può costituire la società lo stesso giorno in cui i soci decidono, con un assegno circolare consegnato allo studio.

Attenzione. Vale per la s.r.l., non per la s.p.a., dove il deposito bancario preventivo resta la regola. Restano fermi i limiti di legge all’uso del contante e gli obblighi antiriciclaggio: il notaio deve comunque ricostruire da dove arrivano le somme. E il denaro deve arrivare davvero alla società: la consegna agli amministratori non è una finzione, e chi la riceve ne risponde.

Sintesi nostra. Testo ufficiale: massima 148 del 17 maggio 2016, Consiglio Notarile di Milano. Norma: art. 2464 c.c.

Il problema che risolve. Chi compra una società di solito la vuole intera: comprare l’80 per cento e ritrovarsi un socio di minoranza dentro casa vale molto meno. Per questo negli statuti si scrivono due clausole opposte e speculari. Il tag along, o diritto di covendita, dà al socio di minoranza il diritto di accodarsi: se il socio di maggioranza vende, la minoranza può pretendere che il compratore prenda anche la sua quota, alle stesse condizioni. Il drag along, o obbligo di covendita, fa il contrario: permette alla maggioranza che vende di trascinare la minoranza, obbligandola a cedere la propria quota allo stesso compratore. La domanda era se lo statuto possa arrivare fino a obbligare qualcuno a vendere ciò che è suo.

Che cosa dice. La massima considera legittime entrambe le clausole, a due condizioni. La prima: devono rispettare i limiti che la legge pone alla circolazione delle partecipazioni per quel tipo di società (art. 2355-bis c.c. per la s.p.a., art. 2469 c.c. per la s.r.l.). La seconda, la più importante nella pratica: la clausola che obbliga a vendere deve garantire al socio trascinato una equa valorizzazione della sua partecipazione. La massima indica anche come si fa: è valida la clausola che assicura al trascinato un prezzo non inferiore a quello che gli spetterebbe se recedesse dalla società, oppure che gli riconosce il diritto di recedere quando il prezzo offerto risulti sensibilmente più basso.

Perché è utile. Dà una risposta chiara a chi sta scrivendo lo statuto: il drag along si può mettere, ma non si può lasciare nudo. Va accompagnato dal meccanismo che misura il valore della quota. Uno statuto scritto così passa il controllo del notaio e l’iscrizione, e soprattutto regge se un giorno il socio trascinato contesta il prezzo.

Attenzione. La clausola di trascinamento tocca un diritto forte del socio, e la sua tenuta si gioca tutta sul modo in cui è scritto il criterio di valutazione. Un criterio generico (per esempio il solo valore contabile) rischia di non bastare. Serve anche coordinarla con la prelazione, se lo statuto ne prevede una: le due clausole devono dirsi chi viene prima.

Sintesi nostra. Testo ufficiale: massima 88 del 22 novembre 2005, Consiglio Notarile di Milano. Norme: art. 2469 c.c. e art. 2473 c.c.

Il problema che risolve. Molti credono che il verbale debba nascere insieme alla riunione, riga per riga, e che una firma messa dopo renda tutto fragile. Da qui verbali scritti in fretta, con errori, oppure assemblee che si trascinano per ore perché si aspetta il testo definitivo.

Che cosa dice. La massima parte dal testo del codice, che impone di redigere il verbale senza ritardo, nei tempi necessari per la tempestiva esecuzione degli obblighi di deposito o di pubblicazione (art. 2375 c.c.). Il termine non è quindi la fine della riunione: è il tempo utile per depositare e iscrivere. Ne discendono tre conseguenze pratiche. La prima: il verbale può essere redatto dopo la chiusura dei lavori, e questo anzi giova alla sua precisione. La seconda: per il verbale notarile la data che conta è quella della redazione, non quella della riunione, ed è in quel giorno che l’atto viene iscritto a repertorio. La terza: il verbale redatto dal notaio è un atto pubblico che non ha parti, e può essere sottoscritto dal solo notaio, senza la firma del presidente; per il verbale scritto in forma privata servono invece la firma del presidente e quella del segretario. La massima aggiunge che al verbale notarile non si applicano le formalità della legge notarile su testimoni e lettura dell’atto, e che l’invalidità per mancanza di verbale si sana se il verbale viene redatto prima dell’assemblea successiva.

Perché è utile. Toglie l’ansia della fretta e sposta l’attenzione dove serve: il verbale deve essere fedele e completo, e deve arrivare in tempo per il deposito. Un aumento di capitale va iscritto entro trenta giorni dalla delibera (art. 2436 c.c.): dentro quella finestra il notaio ha il tempo di scrivere bene.

Attenzione. Dopo non vuol dire quando capita. Il ritardo va giustificato dagli adempimenti, e i termini per il deposito decorrono comunque dalla delibera, non dalla scrittura. Per le assemblee tenute in tutto o in parte a distanza servono poi clausole statutarie adeguate e un verbale che dia conto di come il presidente ha accertato identità, legittimazione e voto di chi era collegato.

Sintesi nostra. Testo ufficiale: massima 45 del 19 novembre 2004, Consiglio Notarile di Milano. Norme: art. 2375 c.c. e art. 2436 c.c.

Il problema che risolve. Prima della riforma del diritto societario del 2003 si riteneva che mettere un vincolo alla circolazione delle quote toccasse un diritto individuale del socio, e che quindi servisse il consenso di tutti; per toglierlo bastava invece la maggioranza. Il risultato era che un solo socio contrario poteva bloccare per sempre una scelta di assetto della società.

Che cosa dice. La massima abbandona quella distinzione. Il principio, nelle parole del Consiglio, è che la clausola statutaria che limita ovvero impedisce il trasferimento di partecipazioni di s.r.l. può essere introdotta o rimossa, se lo statuto non prevede diversamente, con il quorum deliberativo che lo statuto stesso, ovvero, in mancanza, la legge, genericamente dispone per le modifiche statutarie. In altre parole: prelazione, gradimento e divieti di alienazione si introducono e si tolgono a maggioranza, come qualunque altra modifica dello statuto. La ragione è che dopo il 2003 il sistema regge su un equilibrio diverso: vale la volontà della maggioranza, e il contrappeso a tutela di chi non è d’accordo non è più il veto, ma il diritto di recesso previsto dall’art. 2469 c.c.

Perché è utile. Rende possibile quello che alle famiglie imprenditoriali serve quasi sempre: chiudere la porta agli estranei senza dover convincere proprio tutti. Ed è altrettanto utile nel caso opposto, quando un vincolo scritto decenni prima impedisce oggi di far entrare un investitore.

Attenzione. La maggioranza basta solo se lo statuto non chiede espressamente di più: uno statuto che prevede l’unanimità per le modifiche va rispettato. E il recesso non è un dettaglio: il socio che non ha consentito può uscire, e la società deve essere in grado di liquidargli la quota al valore di mercato. Prima di deliberare conviene quindi sapere quanto costerebbe quell’uscita. Alcune clausole, se rendono la quota di fatto intrasferibile, fanno scattare il recesso anche in altri casi previsti dall’art. 2469 c.c.

Sintesi nostra, con il principio riportato fra virgolette dal testo ufficiale: massima 31 del 19 novembre 2004, Consiglio Notarile di Milano. Norme: art. 2469 c.c. e art. 2473 c.c.

Il problema che risolve. Con il Codice del Terzo settore la personalità giuridica non si chiede più alla Prefettura o alla Regione: si ottiene con l’iscrizione nel RUNTS, il Registro unico nazionale del Terzo settore, e il controllo è affidato al notaio. Restavano da chiarire il percorso e i controlli: che delibera serve, con quale maggioranza, che cosa deve verificare il notaio e che cosa succede ai debiti già contratti.

Che cosa dice. La massima ricostruisce l’intero passaggio. Non si tratta di una trasformazione ai sensi dell’art. 42-bis c.c.: l’ente resta lo stesso, cambia il regime di responsabilità. La decisione spetta comunque all’assemblea, anche quando non occorre toccare una virgola dello statuto, perché muta il regime di responsabilità dei soci e l’ente si assoggetta a nuovi obblighi; il quorum è quello previsto per le modifiche statutarie. Il notaio che riceve l’atto compie le verifiche dell’art. 22 del Codice del Terzo settore, fra cui la sussistenza del patrimonio minimo, e deposita la documentazione nel RUNTS entro venti giorni. Per l’ente già operativo la consistenza del patrimonio non si dimostra a parole: serve una relazione giurata di un revisore legale, non anteriore a centoventi giorni, che attesti un patrimonio netto non inferiore a 15.000 euro per le associazioni. Infine un punto che conviene sapere prima: l’acquisto della personalità giuridica non libera chi ha agito per l’ente dalla responsabilità personale per le obbligazioni sorte prima.

Perché è utile. Dà a un’associazione che vuole fare un passo importante, comprare una sede, accendere un mutuo, assumere personale, una strada chiara e relativamente rapida per smettere di far rischiare il patrimonio personale ai propri amministratori.

Attenzione. Il patrimonio minimo è di 15.000 euro per le associazioni e di 30.000 euro per le fondazioni, e va mantenuto nel tempo: se scende sotto la soglia va ricostituito. La relazione del revisore ha una scadenza breve, centoventi giorni, quindi va chiesta quando il percorso è già avviato. E i debiti di ieri restano a carico di chi li ha assunti: se l’associazione ha esposizioni aperte, conviene affrontarle prima.

Sintesi nostra. Testo ufficiale: massima 5 del 12 gennaio 2021, Commissione Terzo settore del Consiglio Notarile di Milano. Registro: RUNTS, Ministero del Lavoro e delle Politiche Sociali.